2020二建《工程法規(guī)》第一章教材精講-達(dá)江老師【視頻】
2020年二級建造師考試備考進(jìn)行中,你復(fù)習(xí)得怎么樣了?
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考情分析
本章屬于基礎(chǔ)的法律知識介紹,框架性地介紹了建設(shè)工程領(lǐng)域中的基本法律制度。全章九個小節(jié),每部分內(nèi)容獨(dú)立,難度不大,容易掌握。
從歷年考試來看,本章分值較多,但試題難度不大,屬于“應(yīng)得分”范疇。學(xué)習(xí)方法上,可采取逐一突破的策略。
預(yù)計(jì)2020年本章分值在15分左右。
【知識框架】
第一節(jié) 建設(shè)工程法律體系
法律體系 |
指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。 |
法律部門 |
根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱(主要是根據(jù)調(diào)整的社會關(guān)系性質(zhì)的不同)。 |
【提示】我國法律體系的基本框架是由憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等構(gòu)成。
01法的形式
名稱 |
法律形式 |
制訂單位 |
憲法 |
憲法 |
全國人大 |
XX法 |
法律(民法總則) |
全國人大及常委會 |
XX條例 |
行政法規(guī) |
國務(wù)院 |
XX規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則 |
部門規(guī)章 |
國務(wù)院各部委 |
XX地方XX條例 |
地方法規(guī) |
地方人大及常委會 |
XX地XX規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則 |
地方規(guī)章 |
省級和較大的市級人民政府 |
XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約 |
國際條約 |
|
【結(jié)論】法的形式一般包括:
創(chuàng)制機(jī)關(guān)性質(zhì)及級別;法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;
法律規(guī)范的效力等級;法律規(guī)范的地域效力。
【例題·單選題】行政法規(guī)的制定主體是(?。?
A.全國人民代表大會
B.全國人民代表大會常務(wù)委員會
C.國務(wù)院
D.最高人民法院
[正確答案]C
[答案解析]本題考查的是法的形式。全國人大及其常委會制定的是法律;國務(wù)院制定的是行政法規(guī);最高人民法院制定的是司法解釋。
【例題·多選題】下列國家機(jī)關(guān)中,有權(quán)制定地方性法規(guī)的有(?。?
A.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常委會
B.省、自治區(qū)、直轄市的人民政府
C.省級人民政府所在地的市級人民代表大會及其常委會
D.省級人民政府所在地的市級人民政府
E.國務(wù)院各部委
[正確答案]AC
[答案解析]本題考查的是法的形式。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定地方性法規(guī)。設(shè)區(qū)的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下,可以對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等方面的事項(xiàng)制定地方性法規(guī)。
【例題·單選題】《安全生產(chǎn)許可證條例》的直接上位法是(?。?
A.安全生產(chǎn)法
B.憲法
C.建筑法
D.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例
[正確答案]A
[答案解析]本題考查的是法的效力層級?!栋踩a(chǎn)許可證條例》是行政法規(guī),其上位立法必定是有關(guān)安全生產(chǎn)方面的法律。
02法的效力層次
?。ㄒ唬┗驹瓌t
憲法至上
上位法優(yōu)于下位法
特別法優(yōu)于一般法
新法優(yōu)于舊法。
【提示】上位法優(yōu)于下位法原則體現(xiàn)在以下幾個方面:
(1)憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)和部門規(guī)章;
?。?)同級別地方法規(guī)>同級別或下級地方政府規(guī)章;
?。?)上級地方規(guī)章>下級地方規(guī)章;
?。?)部門規(guī)章之間,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行。
【規(guī)律】創(chuàng)制主體層級越高,法律規(guī)范效力越高。同級別的人大高于同級別的政府。
【例題·單選題】下列規(guī)范性文件中,效力最高的是(?。?
A.行政法規(guī)
B.司法解釋
C.地方性法規(guī)
D.行政規(guī)章
[正確答案]A
[答案解析]本題考查的是法的效力層級。行政法規(guī)的效力低于憲法和法律,地方性法規(guī)具有地方性,只在本轄區(qū)內(nèi)有效,其效力低于法律和行政法規(guī);行政規(guī)章是由國家行政機(jī)關(guān)制定的法律規(guī)范性文件,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章,效力低于法律,行政法規(guī)。司法解釋是最高人民法院對于法律的系統(tǒng)性解釋文件和對法律適用的說明,對法院審判有約束力,具有法律規(guī)范的性質(zhì),在司法實(shí)踐中具有重要的地位和作用,但是其并非是法律體系的組成部分。
?。ǘ┬枰捎嘘P(guān)機(jī)關(guān)裁決適用的特殊情況
特定情況 |
裁定機(jī)關(guān) |
法律之間……不一致 |
全國人大常委會 |
行政法規(guī)之間……不一致 |
國務(wù)院 |
部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章……不一致時 |
|
地方性法規(guī)與部門規(guī)章……不一致;由國務(wù)院提出意見 |
認(rèn)為適用地方性法規(guī)的,適用地方性法規(guī); |
認(rèn)為適用部門規(guī)章的,提請人大常務(wù)委員會裁決。 |
?。ㄈ﹤浒负蛯彶?
1.備案的規(guī)定:
行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,在公布后30日內(nèi)報(bào)有關(guān)機(jī)關(guān)備案。
【提示】憲法和法律不需要備案
2.審查的規(guī)定:
【2019試題·多選題】下列情形中,需要由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決的有( )
A.法律之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用
B.行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用
C.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,不能確定如何適用
D.部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,不能確定如何適用
E.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用
[正確答案]AE
[答案解析]本題考查的是法的效力層級。選項(xiàng)B,行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院裁決;選項(xiàng)C,如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章,才提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決;選項(xiàng)D,應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院裁決。
第二節(jié) 建設(shè)工程法人制度
01法人的條件及地位
一、法人應(yīng)具備的條件
1.依法成立;2.有名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi);3.能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;4.有法定代表人
【記憶】合法、有錢、有名分有住處、能擔(dān)事、有代表。
【提示】法人的法定代表人,是自然人,可代表法人行使職權(quán)。
【2019試題·單選題】關(guān)于法人應(yīng)當(dāng)具備條件的說法,正確的是(?。?
A.須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
B.有技術(shù)負(fù)責(zé)人
C.承擔(dān)有限民事責(zé)任
D.應(yīng)當(dāng)有自己的名稱和組織機(jī)構(gòu)
[正確答案]D
[答案解析]本題考查的是法人應(yīng)當(dāng)具備的條件。法人應(yīng)具備的條件包括:(1)依法成立;(2)應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);(3)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;(4)有法定代表人。
二、法人的分類
營利法人 |
以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期。 |
非營利法人 |
以公益目的或者其他非營利目的成立,不分配利潤。包括事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)等。需要登記的,登記之日取得法人資格;不需要登記的,成立之日取得法人資格。 |
特別法人 |
機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人,城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人,基層群眾性自治組織法人等。 |
三、法人在建設(shè)工程中的地位
建設(shè)工程中大多數(shù)活動主體都是法人,但也有沒有法人資格的其他組織(如分公司、項(xiàng)目部)
1.法人是建設(shè)工程的基本主體
2.確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離
【注意】分公司沒有法人資格(相當(dāng)于辦事機(jī)構(gòu)或者部門,對應(yīng)的總公司),子公司具有法人資格(對應(yīng)的是母公司)
【拓展】王石、姚振華之爭實(shí)質(zhì)是針對管理權(quán)。
02法人與經(jīng)理部關(guān)系
1.項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格,而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu)(故無法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任);
2.項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān);
3.項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者。
【2017試題·多選題】關(guān)于施工企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理部的說法,正確的是( )
A.項(xiàng)目經(jīng)理部具有法人資格
B.項(xiàng)目經(jīng)理經(jīng)施工企業(yè)授權(quán)管理施工項(xiàng)目
C.項(xiàng)目經(jīng)理部是施工企業(yè)組建的非常設(shè)下屬機(jī)構(gòu)
D.項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的內(nèi)部崗位
E.項(xiàng)目經(jīng)理部自行承擔(dān)施工行為的法律后果
[正確答案]BCD
[答案解析]本題考查的是企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系。選項(xiàng)A,項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格,而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu);選項(xiàng)E,項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)。
【例題·單選題】某施工企業(yè)在異地設(shè)有項(xiàng)目部,項(xiàng)目部與材料供應(yīng)商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付,供應(yīng)商應(yīng)以(?。楸桓嫒讼蛉嗣穹ㄔ浩鹪V,要求支付材料款。
A.施工企業(yè)
B.項(xiàng)目部
C.該項(xiàng)目的建設(shè)單位
D.該項(xiàng)目的監(jiān)理單位
[正確答案]A
[答案解析]本題考查的是企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系。法人的分支機(jī)構(gòu)雖然可以作為合同的主體,但不具備法人資格,不能獨(dú)立的承擔(dān)義務(wù),法律上的權(quán)利義務(wù)必須由其母公司承擔(dān),所以該題中法律責(zé)任應(yīng)由施工企業(yè)而非項(xiàng)目部來承擔(dān)。
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